170 V. POLACCO 



nato Mblchioeee Delfico, " colle proprie mani devono sacrificare 

 "■ all'augusta Divinità. E uno sciocco pretesto il credere che fra i 

 " litiganti ed il giudice vi debba essere un terzo perito nelle leggi. 

 " Appartiene al magistrato il saperle e su tale ipotesi gli è con- 

 " ferito l'officio o il diritto di amministrarle. La necessità di una 

 " scienza collaterale o suppletoria è ingiuriosa ugualmente alla 

 " legge ed al magistrato, poiché la prima non deve aver bisogno 

 " di interpreti ed il secondo di mezzi ausiliari „ (26). 



Ecco dunque, per via di eliminazione, ridotti a due gli ele- 

 menti, posti cioè faccia a faccia la legge ed il giudice. E il giu- 

 dice, non più fuorviato ne da autorità di Dottori uè da artifizi 

 di legulei, applicherà (pensano costoro) la legge con quella equità 

 di cui nel citato passo del ]\[ontesquieu si fa cenno. 



Questa libera esplicazione dell'attività giudiziaria, pur muo- 

 vendo da premesse in parte diverse, forma oggi il verbo di una 

 scuola che va guadagnando di giorno in giorno terreno e si rias- 

 sume nella sentenza del Bììlow : " non la legge, ma legge e 

 magistrato creano al popolo il suo Diritto „ (27). Virtù creatrice di 

 Diritto che fa si parli di un odierno ufficio pretorio della Griuris- 

 prudenza, nel senso di consentire ai magistrati nostri un com- 

 portarsi alla foggia del pretore romano (28). Non è chi ignori 

 ciò che potè in Roma il pretore, fonte di un ius speciale, che, 

 parallelo al ius quiritario, ne temperò in mille guise i rigori. Un 

 giudice dunque sul generis, che elabora un Diritto proprio di 

 rincontro al Diritto esistente, rispetta questo in apparenza, ma in 

 sostanza vi si sovrappone ; onde al Puctha, che il legame di 

 quei due Diritti paragonava al vincolo matrimoniale, che unisce 

 e concilia elementi disparati, senza distruggere le rispettive di- 

 versità (29), fu argutamente obbiettato che bisognerebbe pensare, 

 perchè il paragone corresse, ad un tale matrimonio in cui il ma- 

 rito ha da dire precisamente quel tanto che la moglie gli con- 

 sente (30). 



È questo che si vorrebbe ancora oggi ? Si peritano a dirlo 

 chiaro tutti i seguaci di questa cosidetta scuola libera del Diritto ; 

 più d'uno anzi protesterà di non volere spinta tant'oltre la pote- 

 stà del giusdicente. Ma allora che senso ha l'invocare 1' esempio 

 dell'editto pretorio romano ? "^ La logica delle idee „ scrisse il Vanni, 

 " è fatale ; un'idea deve finire per arrivare alle sue ultime conse- 



