LA « (JONDICTIO l'KKI'Il » DKI. PKOCHSSO ClVII.h; UIUSTINIANEU 1023 



di coiuiaima eccezionale e ha assunto una funzione specifica ben 

 determinata. Tale funzione consiste nel colmare le lacune lasciate 

 dalla condanna nella cosa stessa : nel tenerne le veci in tutti i 

 casi in cui il diritto fatto valere in giudizio non comporti sod- 

 disfazione mediante consegna o rilascio di una cosa in natura, 

 ovvero tale consegna o rilascio siano divenuti impossibili, ov- 

 vero anche lo stesso attore si contenti di un equivalente, come 

 il prezzo ricavato (D. 39, (>, 37, 1). Per tal modo il campo di 

 applicazione della condanna pecuniaria si è molto ristretto. La 

 pronuncia di essa è restata obbligatoria pel giudice soltanto 

 a) nella ipotesi di sopravvenuta impossibilità della restituzione 

 della cosa in natura e b) nella ipotesi di obbligazioni di fare 

 (positive negative). L'ipotesi a) è contemplata in D. 6. 1, 68: 



qui restituere iussus indici non paret . . si quidem habeat 

 rem (scil. consumptis fructibus) . . ab eo possessio trans- 

 fertur et fructuum dumtaxat omnisque causae nomine 

 condemnatio (pecuniae) fit . si vero non potest restituere^ 

 a) si quidem dolo fecit quo minus possit, is, quantum 

 adversarius in litem sine ulla taxatione in infinitum 

 iuraverit, damnandus est . ^) si vero non potest restituere 

 nec dolo fecit quo minus possit, non pluris quam quanti res 

 est, id est quanti adversarii interfuit, condemnandus est. 



La medesima preoccupazione pratica è in D. 42, 2, 3 : 



confessum certum se debere legatum omnimodo dam- 

 nandum . . et si iam a natura recessit : ita tamen ut in 

 aestimationem eius damnetur: 



avvertenza che per un giurista classico non avrebbe avuto senso 

 perchè la condanna del processo ordinario avveniva sempre nel- 

 l'equivalente. La ipotesi b) è contemplata in D. 42, 1, 13, 1 : 



si quis promiserit prohibere se, ut aliquod damnum sti- 

 pulator patiatur, et faciat ne quod ex ea re damnum ita 

 habeatur. facit quod promisit: si minus, quia non facit 

 quod promisit, in pecuìiiam numeratam condemnatur sicut 

 evenii in omnibus faciendi obligationibus : 



dalla quale osservazione si argomenta a contrario che ai tempi 

 di colui che la scrisse (come anche di chi scrisse l'avvertenza 



Atti (irlln R. Arrnneinin — Voi. LI. 66 



