1034 EMILIO BETTI 



late in D. 42, 2, 3 e in D. 13, 1, « pr. e con .lul.-Ulp. 2036, 

 1. 15 ad 1. Jul. et Pap. 39, 6, 37, 1: 



Julianus ait: si quis servum mortis causa sibi donatum 

 mndiderit [et hoc vivo donatore feceritj, [pretii ^ (centra 

 euni) condictionem donator habe[bi](re)t, si convaluisset . 

 \et hoc donator elegcrit . (dioquin et ipsum servum restituere 

 conipellitur]. 



L'alterazione bizantina in questo fr. è anche meglio evidente. 

 Qui non può esser dubbio che il pretium oggetto della condictio 

 sia pei compilatori il prezzo effettivamente ricavato dalla vendita 

 della cosa donata. Ma tale prezzo può essere così superiore 

 come inferiore al valore obiettivo della cosa, al quanti res est; 

 la misura della responsabilità del donatario che in mala fede 

 alienò la cosa donata, dipenderebbe pertanto da una circostanza 

 estrinseca e casuale: essa potrebbe eventualmente ridursi a una 

 somma assai tenue. Per ovviare a tale illogicità il legislatore 

 bizantino concede al donatore un diritto di electio tra la domanda 

 del prezzo e "la domanda della cosa stessa (servo). Quand'egli 

 preferisca riavere il servo, il legislatore costringe il donatario 

 a riacquistarlo dal terzo acquirente, e ne procaccia, manu mili- 

 tari, la restituzione al donatore (1). La già nota interpolazione 

 di tutta la chiusa del fr. 37, 1 viene così illustrata e confer- 

 mata dalla creazione bizantina della condictio pretii:la facoltà 

 di electio tra il pretium e la ipsa res che è un servo, ossia una 

 species, è affatto inconciliabile con la rigida formola della clas- 



(1) Una facoltà di electio analoga è stata introdotta dal lej^islatore bi- 

 zantino anche a favore del petitoi- nella hereditatis petitio intentata contro 

 il malae fidei possessor che alienò le cose appartenenti all'eredità: D. 5, 3, 

 20, 12 ceterum si qui.t sciens ad se hereditatem non pertinere distraxit, 

 sine dubio non pretta rerum, sed ijisae res veniunt in petitionem heredi- 

 tatis... [nisi forte ad eas res referemus, quas distrahi expedierat... : ut sit 

 in arbitrio petitoris, qualem computationem faciat adversus malae fidei pos- 

 sessorem, utrtim ipsius rei et friictuum an pretii et usurarum post motam 

 controversiam]. Cfr. D. 5, 3, 22 [in praedone dicimus electionem esse debere 

 actoris... tale desiderium] e D. 5, 3, 20, 21 ipsas res . . [aut, si recipere eas 

 ab emptore nullo modo possit, tantum quantum in litem esset iuratum}. 



