SUL SENATOCONSULTO DI GAIO 1. 182 961 



due categorie di tutori. Accolto l'appello contro il decreto di 

 nomina, questo era cassato, tutore non esisteva piìi e il magi- 

 strato in base alla legge Atilia dovea nominarne uno nuovo, 

 senza bisogno di essere autorizzato da un senatoconsulto. In- 

 vece, accettata la scusa del tutore testamentario, ne questi 

 perdeva la qualità di tutore, né, se l'avesse perduta, si sarebbe 

 potuto addivenire alla nomina di un altro tutore, perchè sa- 

 rebbe subentrato il tutore legittimo. 



Il tutore testamentario scusato non perdeva la qualità di 

 tutore, perchè l'accoglimento della scusa non si traduceva per 

 lui, come pel tutore dativo, nell'annullamento del decreto di 

 nomina, ma nell'annullamento del decreto dei consoli che aveano 

 pronunciato " suo periculo eum cessare „, 



Rifacendoci col pensiero allo stato del diritto, qual'era nella 

 tutela testamentaria al tempo in cui fu deliberato il senato- 

 consulto e cioè prima del procedimento introdotto da Marco 

 Aurelio per le excusationes, noi intendiamo perfettamente che 

 il tutore testamentario dovesse perdere la sua qualità solo 

 dietro la sostituzione ordinatane dal magistrato e non con l'ac- 

 cettazione della scusa. Ma verrà il nuovo ordinamento di Marco 

 Aurelio, che ammette il tutore testamentario a chiedere diret- 

 tamente l'esonero, allegando le scuse appena abbia notizia della 

 vocazione testamentaria, così come fa il tutore dativo a cui sia 

 stato notificato il decreto di nomina. E la pronuncia del magi- 

 strato sarà eguale in ambo i casi; per l'uno come per l'altro 

 tutore il decreto del magistrato avrà per contenuto immediato 

 il riconoscimento della dispensa. Allora sarebbe stato assurdo 

 che un decreto letteralmente identico dovesse produrre effetti 

 diversi, l'estinzione della tutela per il tutore dativo e non per 

 il tutore testamentario. Bisognava scegliere fra le due regole 

 anteriormente vigenti; o ritenere che l'accettazione della scusa 

 importi la fine della tutela, come già si verificava nella tutela 

 dativa, o ammettere che il tutore rimanga in carica fino alla 

 nomina del nuovo, come per l'antico regime accadeva nella tu- 

 tela testamentaria. È nella logica naturale delle cose che do- 

 vesse vincere il principio, per cui l'esenzione mette termine alla 

 tutela; e noi comprendiamo ora per quale motivo Ulpiano non 

 poteva pili riprodurre l'affermazione di Gaio " quo facto prior 

 tutor amittit tutelam „. Quest'affermazione aveva cessato di 



