vom 26. October 1868. 567 



Augenblicke länger gelebt habe: so ist die Entscheidung ledig- 

 lich im Sinne des Testators getroffen. Es wird nicht, wie in 

 der Vermuthung, über die Thatsache etwas ausgemacht, sondern 

 es heifst nur, man solle annehmen, dafs der Fall der Bedin- 

 gung eingetreten sei: exstitisse condicionem ßdeicommissi magis 

 dicendum est. Das Ungewisse wird durch eine Annahme unter 

 diejenige Rechtsregel gebracht, welche nach der Lage der Sache 

 dem Sinne dessen, der die Bedingung gestellt, am meisten ent- 

 sprechen möchte. 



Dafs in der Stelle nicht Wahrscheinlichkeitsgründe für die 

 Thatsache, welche eine Präsumtion leiten, sondern andere Er- 

 wägungen die Entscheidung bestimmten, erhellt aus einem äufser- 

 lich ähnlichen Falle, in welchem sogar entgegengesetzt entschie- 

 den wird, je nachdem der Sohn, der mit dem Vater zugleich 

 umkam, pubes oder impubes war. Dig. XXXIV. 5. 9. §. 4 (de 

 rebus dubiis). Rücksichten der Intestaterbfolge, die in dem 

 einen Falle anders als in dem andern eintreten würde, be- 

 stimmten die Annahme. Am deutlichsten ergiebt sich das aus 

 einem in derselben lex §. 1 angeführten Falle. Cum bello pater 

 cum fdio periisset materque filii quasi postea mortui bona vindi- 

 caret, adgnati vero patris, quasi filius ante periisset'. Divus Ha- 

 drianus credidit patrem prius mortuum. Hadrian hielt dafür, 

 dafs die Mutter der Erbschaft näher stehe, als die Agnaten 

 des Ehemannes, und entschied zu ihren Gunsten. Aber wohl- 

 bedacht wählt das Gesetz den Ausdruck der Präsumtion (credi- 

 dit); denn die Erbfolge forderte eine Entscheidung aus der Zeit 

 des Todes. Im folgenden Paragraph wird eine ähnliche Ent- 

 scheidung der ungewissen Sache für den Patron getroffen, und 

 ausdrücklich hinzugesetzt: hoc enim reverentia patronatus sug- 

 gerente dicimus. 



Präsumtion einer Thatsache aus Wahrscheinlichkeit und 

 Fiction zur Entscheidung eines wirklich oder möglicher Weise 

 anders Geschehenen aus Gründen, die mit der Wahrscheinlich- 

 keit nichts zu thun haben, sind zwei verschiedene Sachen, und 

 die beiden letzt genannten Fälle scheiden daher aus dem Be- 

 reich der Präsumtionen aus. Eine Präsumtion hofft die That- 

 sache zu erfassen; eine Fiction weifs, dafs sie der Thatsache 

 zuwiderläuft. Eine Präsumtion hat eine Thatsache zum Ziel; 



