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la habilitlad legal tie los testigos se calcula por eu capacltlad al tiempo da 
hacer el teatamento ; su inliabilidad posterior en nada debilita el testi- 
monio.'’ Por otra parte, no puede darse mas valor al acto de reconocer 
una firma que al liecho mismo de firmar ; i no puede concebirse, que el 
juez, al examinar los testigos que solemnizaron ua teatamento verbal, 
este otorgando ese mismo testamento. 
El artlrulo 1,022 del Codigo nuestro dara lugar a una cuestion im- 
portante en materia de retroactividad. For el se dispone : “que el que 
no sabe leer ni escribir, no puede otorgar testamento cerrado.” Se- 
gun la lei 2, titulo l.°, Partida 6. , las personas que se en- 
contraban en este caso, podian hacer esta clase de testamento. <; Cual se- 
ria, pues, el valor de aquel, que, otorgado antes del 1. °de enero de 
1857, aparece despues de esta fecha por iiaber muerfco su autor despues 
de la promulgacion del Codigo? Para resolver esta proposicion, verda. 
deramente cuestionable, pues no se encuentra en el caso de aplicarle 
ninguna de las dos reglas que hemos establecido anteriormente, nos re - 
mitiremos al derecho romano, esta fuente inagotable de sauos princi- 
pios. Ulpiano i Modestino, comentando el titulo 12, libro 2. ° de la 
Instituta, que trata : “de los que no pueden tesfcar,” establecieron la 
sistuiente uoctrina sobre el testamento irrito. “Es necesario distingmir 
dos condiciones entre las circunstancias que hacen habii a un ciudadano 
para testar, de las cuales, la una se dir ij e at derecho i la otra al ejerci- 
cio de este derecho. La primera constituye la faccion del testamento, i 
da mas bien el derecho de tener un testamento que la facultad de ha- 
cerlo. La segunda, al contrario, supone la reunion de eiertas cualidades 
que la lei no concede, i cuya ausencia nos impide hacer un testamento 
^sin impedirnos conservar aquel que ya se hubiese otorgado.” Segun esta 
doctrina, el derecho de testar debe existir a la epoea de hacer el testa- 
mento i conservarse durante la vida del testador ; pero las facultades 
necesarias para el ejercicio de este derecho no se exijen sino en el mo- 
mento de la confeccion del testamento. De aqui se deduce, que una per- 
sona que, por la interdiccion, se encuentra en la imposibilidad de testar, 
puede sin embargo tener un testamento que no podria otorgar. 
Como se ve, la doctrina de estos celebres jurisconsultos es mui apt i - 
cable al caso de que tratamos. El que no sabiendo leer ni escribir otor* 
go testamento cerrado antes del 1. ° de enero de 1857, ha conserve- 
do indudablente el derecho de testar despues de esta fecha ; i aunque no 
pueda poner en ejercicio ese derecho en la forma indicada, nada le im- 
pide retener el testamento que extendio validamente ; pues, como he- 
mos dicho, el acto se consumo en cuanto a las solemnidades externas. 
; Pero se dice, que si el heredero pierde su capacidad segun la nueva 
lei, debe militar la misma razon respecto del testador : pues uno i otro 
se encuentran rejidos por las mismas leyes que dieen relacion a la ca- 
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